想象竞合vs法条竞合（想象竞合）

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1、对于想象竞合犯，应按行为所触犯的罪名中的一个重罪论处，而不以数罪论处。

2、至于不以数罪论处的根据，刑法理论上则存在不同观点。

3、第一种观点认为，对想象竞合犯科处一个刑罚，是刑罚适用上的合目的性的要求;第二种观点认为，对想象竞合犯科处一个刑罚，是因为行为人只实施了一个行为，作为评价对象的只有一个行为;第三种观点认为，之所以存在想象竞合犯的观念，是因为对行为进行了重复评价，实际上只存在一个违法;第四种观点认为，对想象竞合犯科处一个刑罚，是因为行为人只是基于一个或者准一个意思活动而实施行为，只是一次突破规范意识。

4、我们认为，上述几种观点并不一定冲突，但客观上的一个行为与主观上的一个或准一个意思，应是科处一个刑罚的最主要根据。

5、 我国刑法分则的某些条文肯定了这一处理原则。

6、例如，刑法第329条第1款规定了抢夺、窃取国有档案罪，第2款规定了擅自出卖、转让国有档案罪，第3款接着规定:有前两款行为，同时又构成本法规定的其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

7、如果窃取的档案是国家秘密，则同时触犯了窃取国有档案罪与非法获取国家秘密罪(刑法第282条);如果擅自出卖、转让的档案是国家秘密，则同时触犯了擅自出卖、转让国有档案罪与故意泄露国家秘密罪(刑法第398条)或者为境外非法提供国家秘密罪(刑法第111条)。

8、在这种情况下，按其中的一个重罪定罪处罚。

9、 但是，刑法分则的个别条文似乎规定了特殊的想象竞合犯以数罪论处。

10、根据刑法第204条第2款的规定，纳税人缴纳税款后，采取假报出口或者其他欺骗手段骗取所交纳税款的，依照偷税罪定罪处罚，骗取税款超过所交纳的税款部分，依照骗取出口退税罪定罪量刑。

11、如果行为人在缴纳10万元税款后，一次假报出口骗取了20万元退税款的，则分别认定为偷税10万元和骗取出口退税10万元，并实行数罪并罚。

12、这实际上是一个行为触犯了两个罪名，但刑法规定实行并罚，而不是以一罪论处。

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